论操纵证券交易价格的民事赔偿责任


专业： 法学
作者： 方永贵


论文摘要

本文对操纵证券交易价格的民事赔偿责任，在构成要件、归责原则、民事赔偿责任方式、赔偿损失范围的确定等方面进行了探讨。本文认为，在操纵证券交易价格的民事赔偿责任制度上，应完善赔偿主体，特别是配合作庄机构并获取非法利益的证券经营机构，应作为民事赔偿主体之一，这有利于在犯罪空间、技术设备等硬件上控制操纵价格行为的发生。在损失赔偿范围的确定方面，对基准日的确定，必须建立在人民法院或中国证监会对其违法行为的认定上；对基准日的技术处理层面，应将时间与成交量相互结合，才比较科学合理。

关键词：操纵行为人、公众投资者、庄家、基准日


目 录

一、操纵证券交易价格民事赔偿责任的构成要件分析...................4
二、操纵证券交易价格民事赔偿责任的归责原则.......................9
三、操纵证券交易价格民事赔偿责任的方式...........................10
四、损失赔偿范围的确定...........................................12
五、完善我国操纵证券交易价格民事赔偿责任制度的建议...............15


引言
中国股市让股民损失最大的，就是大户、机构投资者对证券交易价格的操纵。庄家集中资金优势、持股优势、信息优势，利用各种操盘手段，在收集筹码、拉升、洗盘、出货四阶段操纵证券交易价格，并配合各种利好、利空消息，塑造人气进行出货，从而达到牟取暴利的目的。在中国证券市场起步与发展的十来年中，作为公众投资者，在投资理念、投资方法上都极不成熟。投资股票大多跟风炒作，但最终都是在庄家精心策划的布局中股票被套，损失惨重。象中科创业案，股价被操纵时从10元持续上涨到84元，庄家资金链断裂之后，股价从84元狂跌到6元，致使广大投资者出现巨额损失；银广夏案、亿安科技案，都是在庄家的精心布局中，利用虚假财务手段、重大重组题材操纵股价，致使股民产生巨大损失。近期发生变故的科龙电器，不但公司董事长被刑拘，股价也从2004年初的最高8.28元，一路下跌到2005年7月最低价1.58元，跌幅为81%，投资者损失惨重。
之所以投资者的合法利益得不到保护，其重要原因之一即是我国证券侵权行为的民事责任法律制度不健全。操纵交易价格者所受的处罚以罚款、没收非法所得为主，且罚款数额极低，造成作庄机构的法律风险成本极低，达不到应有的惩罚目的。在民事赔偿方面法律缺失，公众投资者即使因为庄家的价格操纵导致重大损失，也无法得到经济上的赔偿。
我国现在施行的证券法第六十三条、第二百零二条对信息披露虚假陈述应当承担民事赔偿责任做了原则性规定，但对操纵交易价格是否应当承担民事赔偿责任没有规定，这是现有证券法不完善之处。从发达国家或地区的证券立法来看，法律对操纵证券交易价格行为一般都设置了具体明确的民事责任。如美国证券法规定，操纵上市证券价格的，操纵者应向参加交易而受损害者负赔偿责任；日本证券法规定，受害者在自己因操纵市场行为受损失时起1年内或从违法行为实施后的3年内，可以向法院提出损害赔偿的请求；香港证券法规定，如有人因受虚假市场蒙蔽而受损失，违法者有责任作出赔偿，这一规定不受违法行为是否受到成功检控而影响。
在2005年10月27日新修订的，于2006年1月1日实施的新证券法第七十七条，已经增补操纵证券市场行为应当承担民事赔偿责任的条款，明确规定：“操纵证券市场行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任”。说明国家立法部门对这方面的重视及其重要性。但法律规定只是原则性的，具体在操作层面还需要实施细则的规定，所以本文所阐述问题对于立法的理论细化工作具有重要的探讨意义。

一、操纵证券交易价格民事赔偿责任的构成要件分析
（一）赔偿主体
1. 赔偿主体分类
赔偿主体通常是操纵证券交易价格行为人，在证券界通称“庄家”（以下简称操纵行为人）。
操纵行为人既包括机构投资者，也包括自然人投资者，在中国证券市场上的主要操纵行为人是机构投资者。
从相关法律法规之规定与现实操纵行为人主体来看，赔偿主体可分为：
（1）证券公司、证券咨询公司；
（2）证券发行人或上市公司；
（3）基金管理公司；
（4）其它操纵证券交易价格的机构或自然人；
（5）就机构投资者而言，董事、监事、经理、高级管理人员从事操纵行
为的，其行为代表法人的行为，应当由法人与直接责任人依据共同侵权行为的规定，承担连带赔偿责任，作为共同赔偿主体。
2. 赔偿主体分析
（1）证券公司、证券咨询公司
这类主体作为操纵行为人具有信息灵通、专业性强，操盘水准高的特点，在整个市场违规中占有较大比重。证券公司作为代理证券买卖及自营证券买卖的专业性机构，是最直接的市场参与主体之一，有着便利的操纵条件及专业性人才。同时，证券公司因为只能依靠证券市场的自营投资或代理证券买卖获取利润，即公司的生存与发展皆依赖证券市场，故造成操纵证券交易价格的行为颇多。象当年的万国证券操纵“327国债案”，具有“证券教父”之称的万国证券总裁管金生，制造了中国债市最具震撼力的“327”事件[1]。2005年5月宣告关闭的南方证券，也是中国证券二级市场叱咤风云的作庄主角。
（2）证券发行人或上市公司
这类主体作为操纵行为人，多是操纵自身股票价格，利用内幕信息进行交易，因此具有信息准确、题材丰富等特点。但上市公司作为操纵行为人，在整个市场违规中所占比重不大，因为上市公司对证券的投资并不是它们的主业。这类主体如“啤酒花”董事长艾克拉木·艾沙由夫通过不断设立子公司、孙公司形式，操纵自己掌控的上市公司股票。
（3）基金管理公司
这类主体作为操纵行为人，多以价值投资理念对个股进行投资，但利用公司旗下多只基金对个股进行交叉持股，从而达到操纵股价的目的。由于基金管理公司投资证券要求信息披露的透明度高，每个季度对其投资组合必须进行公告，所以基金管理公司在整个市场违规中所占比重很小，这是本身的运作机制约束所致。
（4）其它操纵证券交易价格的机构或自然人
这类主体作为操纵行为人，多以短线投机为特点。机构投资者多是在政策面、上市公司基本面转好时入市，在市场火爆时退出，获取巨额利益。自然人投资者大多是一些中大户，由于资金实力上的限制，其操纵股价多以快进快出为主，短线获利了结。
陕西省人民政府


陕西省人民政府令第161号



《陕西省流动人口服务管理办法》已经省政府2012年第13次常务会议通过，现予发布，自2012年10月1日起执行。


省长：赵正永
二○一二年八月五日



陕西省流动人口服务管理办法


第一条 为了加强和规范流动人口服务管理，保障流动人口合法权益，促进经济社会和谐发展，根据有关法律、法规，结合本省实际，制定本办法。

第二条 本办法适用于本省行政区域内流动人口的服务管理活动。

本办法所称流动人口，是指离开户籍所在的县（市、区），在其他县（市、区）居住的人员；但在设区的市行政区域内，区与区之间异地居住的人员除外。

第三条 流动人口服务管理遵循优化服务、保障权益、依法管理的原则。

第四条 各级人民政府负责本行政区域内流动人口服务管理工作的领导和组织协调，将流动人口服务管理工作纳入经济社会发展总体规划，推动流动人口融入居住地，逐步推进户籍管理制度改革。

第五条 县级以上人民政府公安机关负责流动人口的信息管理、居住登记和居住证管理等工作。

发展和改革、教育、民族事务、民政、财政、人力资源和社会保障、住房和城乡建设、卫生、人口和计划生育、工商行政管理、税务等部门应当按照各自职责，开展流动人口服务管理工作。

乡（镇）、街道办事处、社区、村（居）民委员会应当配合做好流动人口有关服务管理工作。

第六条 机关、社会团体、企业事业单位以及社会组织等，应当协助做好流动人口服务管理工作。

第七条 省、设区的市人民政府公安机关应当建立统一的流动人口服务管理信息系统。

各级人民政府公安机关及相关部门采集的流动人口信息，应当统一输入流动人口服务管理信息系统，实现信息共享。

第八条 流动人口服务管理工作经费纳入县级以上人民政府财政预算，并随经济社会发展逐步增加。

第九条 流动人口应当在到达居住地之日起五个工作日内，持居民身份证或者其他有效身份证明，向居住地公安派出所申报居住登记。

下列流动人口可以不办理居住登记：

（一）已办理旅馆业住宿登记的；

（二）已在医院办理住院登记的；

（三）在救助站接受救助的；

（四）在全日制教育机构或者培训机构学习的；

（五）居住在具有本地户籍的亲属家中，居住时间在三十日以下的。

第十条 流动人口拟居住三十日以上的，应当申领居住证。

下列流动人口可以不申领居住证：

（一）随同监护人居住的未成年人；

（二）在全日制教育机构或者培训机构学习的。

居住证由省公安机关统一式样，县级公安机关签发，在全省行政区域内有效。

第十一条 居住证分为一年有效期和三年有效期。

流动人口首次申领居住证的，发给有效期为一年的居住证。

流动人口已持有效期为一年的居住证，有固定住所、稳定收入、在居住地连续居住一年以上的，可以申领有效期为三年的居住证。

第十二条 持居住证的流动人口在本省内变更居住地址的，应当自变更之日起五个工作日内，向现居住地公安派出所申报居住变更登记。

第十三条 居住证遗失、损坏的，持证人应当及时向居住地公安派出所申请补领、换领。

第十四条 办理流动人口居住登记、居住证、居住变更登记的，不得收取费用。但因遗失、损坏居住证申请补领、换领的，应当缴纳工本费。工本费由省价格主管部门会同省财政部门制定。

第十五条 用人单位招用流动人口，应当登记其姓名、身份证件等基本情况，并督促其按照本办法规定申报居住登记、申领居住证或者申报居住变更登记。

用人单位应当在与流动人口签订和解除劳动关系之日起五个工作日内，向当地公安派出所报告。

用人单位招用流动人口超过一百名的，应当设置专职人员负责本单位流动人口服务管理工作。

第十六条 房屋出租人或者其委托代理人、物业服务单位应当在流动人口入住时登记其姓名、身份证件等基本情况，并督促其按照本办法规定申报居住登记、申领居住证或者申报居住变更登记。

房屋出租人或者其委托代理人、物业服务单位，应当在流动人口入住和终止居住之日起五个工作日内，向当地公安派出所报告。

第十七条 各级人民政府应当建立和逐步完善流动人口的服务保障体系，并将流动人口公共服务、社会保障与居住登记、居住证管理制度相结合。

第十八条 流动人口持有效期为一年的居住证，在居住地可以享有以下服务：

（一）免费享受公共就业服务机构提供的就业服务；

（二）实行计划生育的育龄夫妻免费享受国家规定的基本项目的计划生育技术服务；

（三）免费享受国家基本公共卫生服务；

（四）依法参加社会保险；

（五）按规定参加居住地专业技术职务的任职资格评定或者考试、职业（执业）资格考试、职业（执业）资格登记；

（六）按规定享受政府部门提供的各类免费培训；

（七）按规定享受政府保障性住房；

（八）居住地人民政府提供的其他公共服务。

第十九条 流动人口持有效期为三年的居住证，在居住地除享有本办法第十八条规定的服务外，还可以享有以下服务：

（一）在居住地申领机动车驾驶证，办理机动车注册登记手续；

（二）在居住地办理赴港澳地区商务签注手续；

（三）依法参加居住地社区组织和有关社会事务管理；

（四）已婚育龄夫妇生育第一个子女的，可以在居住地的乡（镇）人民政府或者街道办事处办理生育服务登记；

（五）居住地人民政府提供的其他公共服务。

第二十条 流动人口持居住证，有固定住所、稳定收入、在居住地连续居住一定年限的，可以申请居住地常住户口。

第二十一条 随同监护人居住的适龄儿童、少年，可以在居住地享受义务教育。居住地所在学区学校受办学规模限制不能接收的，由县级教育行政部门统筹安排就近入学的学校。

第二十二条 各级人民政府有关部门和办理社会公共事务的机构，应当通过网站、公告栏、服务窗口等主动告知流动人口可以享受的服务，为流动人口提供便利。

第二十三条 流动人口的合法权益受到侵害时，居住地有关部门应当及时受理，依法维护。

第二十四条 各级人民政府有关部门工作人员对在流动人口服务管理工作中获取的信息，应当予以保密。

第二十五条 流动人口在经济建设、社会发展中做出突出贡献的，居住地县级以上人民政府及其有关部门应当给予表彰奖励。

第二十六条 违反本办法规定的行为，法律、法规已有处罚规定的，从其规定。

第二十七条 流动人口违反本办法第九条、第十条、第十二条规定的，由公安机关予以警告，责令限期改正；逾期不改的，处一百元以下罚款。

第二十八条 用人单位违反本办法第十五条规定的，由公安机关予以警告，责令限期改正；逾期不改的，处五百元以上一千元以下罚款。

第二十九条 国家工作人员，有下列行为之一的，由其主管部门或者监察部门给予行政处分；构成违反治安管理行为的，由公安机关给予治安处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

（一）对流动人口申报居住登记、申领居住证或者申报居住变更登记不依法办理的；

（二）在办理居住登记、居住证或者居住变更登记过程中，违反本办法规定向流动人口收取费用的；

（三）对侵害流动人口合法权益的行为不依法及时处理的；

（四）非法披露、买卖或者使用流动人口信息的；

（五）其他侵害流动人口权益的。

第三十条 本办法所称其他有效身份证明，是指户口簿、护照、机动车驾驶证、户籍证明等。

第三十一条 外国人、无国籍人和香港、澳门特别行政区居民、台湾地区居民不适用本办法。

第三十二条 已办理《陕西省暂住证》的流动人口，本办法实施后申领居住证，其居住期限连续计算。

第三十三条 本办法自2012年10月1日起施行。1996年7月8日省政府发布的《陕西省暂住人口管理办法》同时废止。