公司一般不会放弃任何一次获取利润的机会，这是公司背后所承载的使命和宣言。德国洪堡大学社会学教授汉斯—皮特·米勒也曾说过“公司往往带着他们的远见和计划闯入一片已经稳定的领域，并且会彻底颠覆这片领域，很多原有的公司因为他们的出现而破产。这些新的公司成为市场领导者，这就是毁灭性的创造。但这也是典型的市场经济活力。”而公司的这种远见和计划闯入缘于智力与资本要素的组合，达到资源的有效配置，有利于公司价值及业绩提升。股东基于公司经营业绩主张盈余分配，这反映出股东对公司利润的索取权。实践中，由于公司盈余分配政策受法律、公司、股东等因素制约，这是盈余分配应考虑的问题。

　　《公司法》第37条、38条规定，有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使审议批准公司的经营方针和投资计划；审议批准公司年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。以及我国《公司法》第167条第3款规定，公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。该法第167条第4款规定，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第35条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。在实际公司运作过程中，基于满足公司未来业务进一步发展的需要，例如为增强自身偿债能力，扩大生产经营和预防意外亏损，通过减少盈余股利分配，会增加公司保留盈余，相当于把股东投资的报酬作为对企业的再投资，从而减少了外部筹资需求，这与公司整体长远利益及发展应该是一致的。但是过分强调满足公司未来业务进一步发展的需要，即便当公司有可供发放的盈余的时候，却以各种理由不正当地拒绝向股东派发盈余，这侵犯股东合法权益。

　　《公司法》第100条和第109条规定，股利分配的方案由董事会制定并由股东大会通过，公司股利分配属于公司股东大会的决策事项。基于股东、债权人及其他利益相关方利益保护，股东大会审议批准公司的利润分配方案时，应当以财务报表作为依据，并依法缴纳税款、弥补亏损、提取法定公积金、公益金。现实中存在有些公司存在私设账外账、通过往来款项交易少计收入，即便经会计师事务所审计，亦未能全面反映公司经营状况。加之，一般股东大会的表决是依据资本多数原则，所以公司的股利分配方案往往成为大股东操纵的工具，这造成了现实中大股东与中小股东利益失衡，不利于中小股东的合法权益，同时也不利于债权人利益保护。

　　实际上，公司盈余分配方案影响公司盈余资金、公司净值、股权（含控制权）稀释、股东税负及财务风险等。公司盈余分配作为公司实践操作上的一项激励机制，应坚持依法分配原则、资本保全原则，统筹考虑多方及长短期利益、保护债权人利益等问题。基于此，笔者认为对公司盈余分配过程中出现的问题应采取必要的应对措施，以便让公司盈余这块蛋糕分配得更合理，符合股东及相关利益主体的诉求，也有利于培育市场信心，具体来说要做好以下几点。

　　一是处理好盈利、股利与新投资之间的关系。试想当公司不发行新股，公司把盈利一部分作为当期股利，其余一部分进行新投资。由于存在新的投资，新投资涉及投资回报率，当保留利润投资回报率大于市场必要报酬率时，一般认为保留利润盈余投资可增加公司的价值，故应以市场眼光及视角来审视公司利润盈余分配问题，这是公司盈余分配实践中应予以关注的问题。

　　二是融入债权人利益保护机制。资本的来源构成有负债和所有者权益，而公司的利润盈余的部分系所有者权益范畴。基于债权人的利益保护视角，债权人一般倾向于多盈余少分配股利，这样可以降低公司的资产负债率，公司的偿债能力即得到保证，这也是债权人对公司的股利分配政策进行必要限制所在。如公司举债能力较强，可以采取较为宽松的股利分配政策，不至于损害债权人利益。

　　三是适度地实施股票回购。股票回购系指公司有现金时，向股东回购自己的股票，使流通在外的股份减少。股票回购成为公司向股东分配利润的一个重要形式，具有避税效用，股票回购为鼓励政策提供了一种有效替代形式。根据每股股利等于公司股利总额与公司流通股数的比值，当股票回购时，流通在外的股数减少，每股股利增加，从而会使估价上升，股东能因此获得资本利得，变相于公司支付给股东现金股利，以此来代替现金股利。由于现金股利税负较高，资本利得税负较低，通过股票回购方式其节税功能明显。同时公司进行股票回购有利于向市场传递估价被低估的信号，避免股利波动带来的负面影响。

　　四是处理好大股东与中小股东利益。处理好大股东与中小股东关系关键在于公司财务信息获取要对称，笔者认为，应完善公司章程，规定公司聘请承办审计业务的会计师事务所时应听取中小股东的意见。公司股东盈余分配涉及中小股东权益纠纷，应先通过内部救济程序，力求就公司盈余分配在大股东与中小股东间寻找平衡点。

　　（作者单位：江西武宁县人民法院）
上海市人大常委会


上海市人民代表大会常务委员会关于本市进一步开展法制宣传教育的决议
上海市人民代表大会常务委员会


（2001年8月20日上海市第十一届人民代表大会常务委员会第三十次会议通过）


自1986年以来，本市已实施了三个五年法制宣传教育规划，各级领导干部和广大公民的法律意识和法制观念不断增强，社会各项事业的依法治理工作逐步开展，为本市经济持续快速健康发展，发挥了有力的保障作用，为坚持依法治市、建设社会主义法治城市，发挥了重要的基础性作用。为了贯彻《全国人民代表大会常务委员会关于进一步开展法制宣传教育的决议》和《上海市进一步推进依法治市工作纲要》，有必要制定并实施2001年至2005年法制宣传教育第四个五年规划。进一步开展法制宣传教育，要以邓小平理论和江泽民同志“三个代表”的重要思想为指导，贯彻依法治国基本方略，深入宣传学习宪法和法律法规，努力实现由提高全民法律意识向提高全民法律素质的转变，实现由注重依靠行政手段管理向注重运用法律手段管理的转变，提高城市的管理水平，增强城市的综合竞争力，保障和促进本市国民经济和社会发展第十个五年计划纲要确定的目标顺利实现。为此，特作决议如下：
一、开展法制宣传教育，要以宪法为重点，宣传与公民权利义务密切相关的法律法规，注重培养权利与义务相一致、权力与责任相统一的法制观念，增强公民依法规范自身行为、维护自身合法权益和民主参与、民主监督的意识；宣传社会主义市场经济的法律法规，宣传保障和促进西部大开发的法律法规，宣传我国加入世界贸易组织后需要熟悉的法律法规，宣传加强社会治安、维护社会稳定等方面的法律法规，为深化改革、促进发展、确保稳定、推进社会全面进步创造良好的法治环境。
坚持依法治国与以德治国相结合，法制宣传教育与思想道德教育相结合，促进社会主义民主法制建设和精神文明、物质文明建设的同步发展。
二、本市全体公民都应当接受法制宣传教育，重点对象是各级领导干部、司法人员和行政执法人员、青少年、企业经营管理人员。还要重视对中介机构服务人员、社区工作人员和外地来沪务工经商人员的法制宣传教育。
各级领导干部应当带头学习宪法和法律法规，熟悉履行职责所必需的法律知识，牢固树立宪法和法律权威的观念，做到依法决策、依法管理、依法办事。
司法人员和行政执法人员应当深入学习宪法和法律法规，熟练掌握与本职工作相关的法律知识，自觉维护宪法的尊严和国家法制的统一，做到公正司法、依法行政。
青少年应当养成遵纪守法、尊重社会公德的良好习惯，逐步掌握必要的法律知识，学会依法维护自己的合法权益。
企业经营管理人员应当认真学习和掌握与社会主义市场经济相关的法律知识，提高依法经营管理的能力和水平，遵循诚实信用的原则，自觉遵守和维护市场经济秩序。
三、法制宣传教育要同法治实践紧密结合，按照依法治市的要求，深入开展各地区、各系统、各单位的依法治理工作，逐步实现各项事务管理的法制化；积极开展基层依法治理工作，正确处理人民内部矛盾，维护社会稳定，推进基层民主政治建设；围绕党和国家的中心工作，开展各种形式的专项依法治理活动，促进各项事业顺利健康地发展。
四、开展法制宣传教育应当紧密结合形势和民主法制建设的实际，有针对性地进行，注重实效。文化、广播影视、新闻出版等大众传媒应当运用现代科技和传播手段，开展形式多样、生动活泼的法制宣传教育。各级、各类教育培训基地要继续发挥法制宣传教育作用。要充分发挥居民委员会、村民委员会等基层组织的作用，从公民实际需要出发，开展法律“进社区、进乡村、进企业、进家庭”活动。
五、进一步开展法制宣传教育，是全社会的共同责任，必须在各级党委的领导下，动员和依靠全社会的力量做好工作。本市的一切国家机关、社会团体、企事业组织，要根据不同对象的特点和要求，建立和健全与之相适应的法制宣传教育运行机制和工作责任制，认真开展本地区、本系统、本单位的法制宣传教育工作。法制宣传教育所需的经费，由各级人民政府及有关单位予以保证。各级法制宣传教育主管部门要认真制订法制宣传教育规划，并做好组织、协调、指导、检查工作。
六、本市各级人民代表大会及其常务委员会，要加强对法制宣传教育和依法治理工作的监督，开展视察和执法检查等活动，听取贯彻决议情况的报告，督促本决议的执行。


2001年8月20日