关于公司应对“PE-VC”收购协议保护条款的策略与分析

阚凤军


1、增资权

　　这一条款主要赋予了投资者A这样一个权利；在未来规定的时间内，投资者A有权利向企业B以一个约定的价格再购买一定数量的股份。这是一个权利，所以，A有权执行也有权不执行。

　　解读：该条款存在目标公司其他股东股权被稀释、现有其他股东不能分享目标公司增值的利益，特别是目标公司估值已经低于市场通常价值的情况下。因此，该条款对目标公司股东利益影响非常大。
　　建议：1、不同意投资者单方增资权，必须由各方协商；
　　2、合理确定增资时间；
　　3、合理确定增资价格；
　　4、对于增资后董事会等权力及架构运作进行明确约定，特别是该增资可能导致公司控制权转移的情况下，这一点尤为重要。

2、股息分配权

　　这一条款是为了避免B过度分配利润而对A的投资价值产生不利的影响。通常规定，如果可分配利润没有达到投资者投资总额一定的比例，B在未经过A书面批准的情况下，不得进行利润分配。

　　解读：现有股东需要结合目标公司的利润分配对其现金流的影响等因素确定。一般情况下，投资者希望将目标公司尽可能少或延期支付利润，增加目标公司的营运资本，减少目标公司的融资压力及成本。

3、清算权

　　这一条款旨在当B发生破产清算时，保护A的投资利益。通常，在破产清算时，A将获得一个优先于其他股权持有人的优先分配额。这一金额可以设定为A投资总额的一定比例。当投资者A获得优先分配额以后，剩余的部分将按照股权比例分配给包括A在内的全部持股人。
　　解读：现有股东需要关注优先分配的比例与额度，建议尽可能降低。

4、赎回权

　　该权利旨在解决投资者在投资若干年后无法退出的问题。这一条规定，当交割完成的一定年限后，投资者A随时有权将其持有股份按照一定的价格卖给B。通常，这个价格是下列两种情况下价值较高的那个：第一种情况，最近B的财务报表中所反映的A持有股份所拥有的净资产；第二种情况，A对B投资总额加上A对B增资额加上上述投资到赎回日期间以每年一定的利息率（通常为15%～20%）计算的利息总额。
　　如果B无力支付赎回股份的金额，那么B有义务尽快支付这一金额。如果B的现金不足以支付，那么，A持有的股权将自动转化为一年到期的商业票据（利息可以规定）。
　　而且在B完成赎回前，A仍有权利保持其在B董事会中的董事。

　　解读：本条款对享有股东利益影响亦非常大，从某种意义上讲，该条款能够保证投资者能够有比较稳定收益，这似乎对现有股东及目标公司不公，当然这取决于各方的谈判实力。
　　建议：1、拒绝同意类似条款安排，难于比较大；
　　2、降低赎回比例及额度；
　　3、必须高度关注不能赎回的法律后果，避免出现因赎回不能导致目标公司的控制权丧失的后果。

5、反稀释条款

　　这一条款将保护投资者A不会因为B增发股票时估值低于A对B投资时的估值而造成损失。通常会在这一条款中规定：当B增发时，对公司的估值低于A对应的公司估值，A有权从企业B或者B的初始所有者手中无偿或以象征性价格获得一定比例的额外股权。

　　解读：需要关注该条款约定的合理性，一般而言，反稀释主要存在两种不同的计算方式，不同的计算方式对原股东利益影响差别很大。同时，需要关注该条款对目标公司后续融资亦存在重大影响，很可能成为后续股东注资谈判的障碍。

6、新股优先认购权

　　这一条款将保证投资者不会因为企业发行新股而导致投资者控股比例的下降。在这一条款中通常会规定，投资者有权在新股发行时优先认购，且价格、条件与其他投资者相同。

　　解读：新股优先认购权是比较惯常条款，需要注意两点：1、优先认购权的同一性，即其他股东与投资者按照出资比例分享优先认购权；2、如果投资者要求单方面获得优先认购权，则应考虑认购后股权比例变化可能给公司治理及现有股东权利带来不利影响。

7、最优惠条款
辽宁省大连市人民政府


大连市人民政府令

第62号


　　《大连市机动车停车场管理暂行规定》业经2004年11月30日大连市人民政府第32次常务会议通过，现予公布，自2005年2月1日起施行。


市　长　夏德仁
　　
二○○四年十二月二十八日


大连市机动车停车场管理暂行规定

第一章　总　　则

　　第一条　为加强机动车停车场的管理，维护公共秩序和交通安全畅通,保障公私财产安全,根据《中华人民共和国城市规划法》、《中华人民共和国道路交通安全法》及有关规定，结合我市实际，制定本规定。
　　第二条　本规定所称机动车停车场（以下简称停车场）是指供各种机动车停放的露天或室内场所。
　　第三条　大连市行政区域内停车场的管理,适用本规定。
　　第四条　市及县（市）区公安、计划、建设、规划、国土、城建、交通、工商、港口与口岸、行政执法等部门和土地储备交易机构，依据职责分工，负责停车场的建设和管理工作。

第二章　规划与建设

　　第五条　市及县（市）规划行政主管部门应当将停车场的建设纳入城市详细规划,并认真组织实施。
　　第六条　规划、国土主管部门和土地储备交易机构,在制定土地储备计划、土地年度供应计划和安排经营性开发项目时,应当统筹安排停车场建设用地。
　　第七条　新建、改建、扩建的公共建筑、商业街区、居住区、大中型建筑等，应当配建、增建停车场,并与主体工程同时设计、同时施工、同时使用；停车泊位不足时,应当及时改建或补建;已经建成没有配建停车场的,应当根据城市规划逐步补建。机关、团体、企业、事业单位应当根据需要配建满足本单位车辆使用的停车场,鼓励单位专用停车场向社会开放。营业性客运、货运停车场由交通行政主管部门按照城市规划统筹安排。
　　第八条　在没有规划配建停车场的地区，经批准可以设置临时停车场（不含实行封闭物业管理的住宅小区内）。设置临时停车场不得影响城市景观和损害城市公共设施功能，并符合道路交通安全、畅通要求。
　　第九条　单位和个人申请设置临时停车场,应当持申请书和拟设置停车场的位置图、停车场平面设计图,向所在地公安机关提出申请,其中中山区、西岗区、沙河口区、甘井子区、旅顺口区向大连市公安局提出申请，公安机关应当在5个工作日内作出准予或不予行政许可的书面决定。设置临时停车场直接关系他人重大利益的,公安机关应当按规定告知利害关系人,听取申请人、利害关系人的陈述、申辩或组织听证。设置临时停车场需要进行工程建设的，应当按规定到规划行政主管部门办理有关手续。
　　第十条　公安机关准予设置的临时停车场,需要占用城市道路的，申请人应当持公安机关的批准手续到城建部门办理占用城市道路许可手续。
　　第十一条　根据规划配建的停车场改变用途,应当经规划行政主管部门批准。
　　第十二条　停车场内应当划有停车位置，设置出、入口和各类标志、标识，配备必要的照明和消防器材。室内停车场还应当设置监控设施、车辆出入导向标志、弯道安全照视镜和坡（通）道防滑线。
　　第十三条　鼓励国内外投资者投资建设停车泊位50个以上（含本数）的大型停车场。鼓励单位和个人在符合城市规划和有关规定的条件下,利用人防工程或闲置的厂房、场地等建设停车场。建设停车场，实行谁投资、谁受益的原则。

第三章　经营管理

　　第十四条　停车场可以由投资者经营，也可以由投资者通过委托、出租、招标等方式确定经营者。实行封闭物业管理住宅区的停车场和由业主出资建设的停车场，建设单位或业主可以委托物业管理企业经营。
　　第十五条　经营性停车场以及单位专用停车场从事经营的，经营者应当到工商行政管理部门办理营业执照，其中营业性客运、货运停车场在办理营业执照前，应当先按《辽宁省道路运输管理条例》的规定到交通行政主管部门办理审批手续。
　　第十六条　停车场（不含临时停车场）投入使用、停业、转让、改变用途的，其经营者应当在办理相应手续后15日内到当地公安机关备案。占用城市道路停车场停业的,其经营者还应当到城建部门备案。
　　第十七条　停车场的经营者，应当建立健全各项管理制度,收费执行物价部门规定的标准。停车场的管理制度和收费标准、监督电话应当向社会公示。
　　第十八条　停车场应当由保安人员或经过公安机关培训的其他专职人员看护，日常工作中应当认真查验、登记并按规定数量停放车辆，维护场内车辆停放、行驶秩序和环境卫生。

第四章　停放管理

　　第十九条　机动车应当在规定的地点停放。机动车在城市广场、商场、市场、宾馆、酒店、歌舞厅、影剧院及其他人员密集的公共场所停放，应当在停车场或者交通标志、标线规定的道路停车泊位内依次停放。前款场所工作人员发现机动车违反规定停放的，应当劝阻或引导其前往停车场、停车泊位停放;对不听劝阻、引导的，报告公安机关交通管理部门依法处理。
　　第二十条　举行大型活动时，公安机关交通管理部门应当根据活动的规模、道路交通状况划定临时停车地点。机动车应当在划定的地点停放。
　　第二十一条　下列道路不准机动车停放和临时停车：
　　（一）设有禁停标志、标线的路段，机动车道与非机动车道、人行道之间设有隔离设施的路段以及人行横道、施工地段；
　　（二）交叉路口、铁路道口、急弯路、宽度不足4米的窄路、桥梁、陡坡、隧道以及距离上述地点50米以内的路段;
　　（三）公共汽车站、急救站、加油站、消防栓或消防队（站）门前（不含使用上述设施的）以及距上述地点30米以内的路段。
　　第二十二条　机动车夜间（每日23时至次日6时）应当在各类停车场内停放（停车位置周边200米内无停车场的除外）。
　　第二十三条　在停车场内停放车辆必须遵守下列规定：
　　（一）遵守停车场管理制度；
　　（二）不得鸣喇叭或长时间发动车辆产生噪音；
　　（三）不得将载有易燃、易爆、有毒、放射性或有污染物品的车辆驶入停放;
　　（四）营业性客运、货运停车场不得接纳无道路运输许可证的车辆进场经营。
　　第二十四条　在停车场内发生火灾、破坏、偷盗等情况，其经营者或管理人员应当及时采取相应措施并向公安机关报告。
　　第二十五条　在停车场停放的车辆损坏、丢失的,应当依法予以赔偿，当事人可以就赔偿数额协商解决或向该停车场经营管理单位申请调解，也可以依法向人民法院起诉。

第五章　罚　　则

　　第二十六条　违反本规定的行为,由公安机关按下列规定处罚:
　　（一）违反第九条第一款规定的,责令改正,可以处500元罚款;
　　（二）违反第十二条、第十六条第一款、第十七条、第十八条规定的,责令改正,可以处100元罚款；
　　（三）违反第二十二条、第二十三条第（一）项、第（二）项、第（三）项规定的,责令改正,可以处50元罚款。
　　第二十七条　违反本规定第十九条、第二十条、第二十一条规定的，由公安机关交通管理部门依据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定处罚。
　　第二十八条　公安机关实施行政处罚,应当严格执行《中华人民共和国行政处罚法》的规定。
　　第二十九条　违反本规定涉及其他行政管理机关权限的,由有关行政机关依法处理。
　　第三十条　当事人对行政处罚不服的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼;逾期不申请复议、不起诉又不履行行政处罚决定的,由作出行政处罚决定的公安机关申请人民法院强制执行。

第六章　附　　则

　　第三十一条　本规定自2005年2月1日起施行。